團(tuán)隊(duì)律師近期接到一些客戶咨詢，后者陸續(xù)收到ShopNC計(jì)算機(jī)軟件權(quán)利人的律師函，指控他們未經(jīng)許可，使用ShopNC計(jì)算機(jī)軟件涉嫌侵權(quán)，在律師函中要求停止使用、賠禮道歉及承擔(dān)賠償。對此，團(tuán)隊(duì)律師收集如下信息，并在些基礎(chǔ)上就如何應(yīng)對提出兩點(diǎn)建議：

　　

　　ShopNC計(jì)算機(jī)軟件的介紹（信息來源ShopNC官網(wǎng)）

　　

　　天津市網(wǎng)城天創(chuàng)科技有限責(zé)任公司，是中國領(lǐng)先的電商軟件開發(fā)、服務(wù)提供商。公司位于天津市和平區(qū)，是一家擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的互聯(lián)網(wǎng)軟件企業(yè)。

　　

　　公司長期專注于電商行業(yè)發(fā)展，并為企業(yè)客戶提供高質(zhì)量的軟件產(chǎn)品、解決方案的研發(fā)和服務(wù)。公司擁有互聯(lián)網(wǎng)軟件研發(fā)及具備豐富電商運(yùn)營經(jīng)驗(yàn)的精英團(tuán)隊(duì)，是中國專業(yè)的電商軟件企業(yè)之一。

　　

　　公司建立了一整套以 “ShopNC”標(biāo)準(zhǔn)化電商軟件為基礎(chǔ)的電商建設(shè)解決方案。包括基于不同運(yùn)維模式的B2B2C、B2B、B2C、O2O、C2C、C2B等被企業(yè)用戶廣泛使用的電商軟件產(chǎn)品，還包括基于汽車、百貨、醫(yī)療、母嬰、電視、跨境、工業(yè)品、社區(qū)等具體解決方案。

　　

　　公司核心產(chǎn)品 “ShopNC”，是國內(nèi)應(yīng)用范圍大、覆蓋面廣的電商軟件產(chǎn)品，基于此，歷經(jīng)9年的時(shí)間，而發(fā)展成為國內(nèi)先進(jìn)的具備成熟且標(biāo)準(zhǔn)化的電商平臺技術(shù)解決方案提供商。“ShopNC” 的每一次新產(chǎn)品發(fā)布都引領(lǐng)著中國電商軟件研發(fā)領(lǐng)域的潮流。同時(shí)公司建立了由多名科學(xué)家構(gòu)成的行業(yè)及技術(shù)研究中心，對電商行業(yè)發(fā)展趨勢、軟件產(chǎn)品架構(gòu)、技術(shù)領(lǐng)先性、新技術(shù)應(yīng)用與創(chuàng)新等都做出了卓越貢獻(xiàn)。

　　

　　秉承為用戶創(chuàng)造價(jià)值的理念，“ShopNC”系列產(chǎn)品在新的2016年推出了面向深入垂直領(lǐng)域的B2B產(chǎn)品。這一重要的創(chuàng)新性產(chǎn)品幫助了更多傳統(tǒng)企業(yè)與互聯(lián)網(wǎng)的有效對接。為傳統(tǒng)企業(yè)在“互聯(lián)網(wǎng)+”的時(shí)代，如虎添翼。

　　

　　“ShopNC”也是中國電商軟件產(chǎn)品的一面旗幟，公司產(chǎn)品被業(yè)界、第三方研究機(jī)構(gòu)和媒體公認(rèn)為國內(nèi)軟件行業(yè)中典型的優(yōu)秀產(chǎn)品。

　　

　　公司與全球領(lǐng)先的PHP技術(shù)領(lǐng)導(dǎo)者 Zend Technologies 建立了良好的合作關(guān)系，雙方合作建立的中國的 PHP 開源技術(shù)社區(qū) PHPChina.com，現(xiàn)已成為中國 PHP 和開源領(lǐng)域的一面旗幟。

　　

　　“務(wù)實(shí)創(chuàng)新、追求卓越” 是<!–網(wǎng)城科技–>公司的司訓(xùn)。網(wǎng)城人將以務(wù)實(shí)的態(tài)度，創(chuàng)新的能力，追求不停超越的卓越成績攜手廣大企業(yè)客戶，在新的時(shí)代下，揚(yáng)帆起航，奔向更美好的未來。

　　

　　ShopNC計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)維權(quán)模式

　　

　　近日不少站長表示，莫名其妙地收到SHOPNC侵權(quán)律師函，告知自己網(wǎng)站的服務(wù)器安裝了盜版SHOPNC商城系統(tǒng)，屬于侵權(quán)行為，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。據(jù)悉，SHOPNC是一種被廣泛運(yùn)用的多用戶商城建站系統(tǒng)，由天津市網(wǎng)城創(chuàng)想科技有限責(zé)任公司開發(fā)。網(wǎng)上看到很多小伙伴因?yàn)槭褂镁W(wǎng)上提供的源碼下載，利用ShopNC b2b2c商城系統(tǒng)進(jìn)行商城網(wǎng)站搭建，從而收到ShopNC律師函，不少站長對收到SHOPNC侵權(quán)律師函感到莫名其妙的原因。

　　

　　天津市網(wǎng)城創(chuàng)想科技有限責(zé)任公司成立于2007年，主營產(chǎn)品為ShopNC，據(jù)創(chuàng)始人吳津津介紹，他們的客戶都是通過口碑找來的。收入來源主要是授權(quán)和二次開發(fā)。授權(quán)的收入占70%，二次開發(fā)占30%。ShopNC專注行銷系統(tǒng)，在為客戶提供產(chǎn)品的同時(shí)，后續(xù)的服務(wù)更加的及時(shí)和靈活。

　　

　　據(jù)知SHOPNC商城系統(tǒng)開發(fā)方天津市網(wǎng)城創(chuàng)想科技有限責(zé)任公司一直在針對網(wǎng)站使用盜版SHOPNC商城系統(tǒng)的行為進(jìn)行維權(quán)，他們主要的維權(quán)模式為：取證、公證、發(fā)律師函、購買商業(yè)版權(quán)或訴諸法庭等。有站長稱，其接收到的律師函表示，“天津市網(wǎng)城創(chuàng)想科技有限責(zé)任公司監(jiān)測到，貴公司網(wǎng)站正在使用SHOPNC商城系統(tǒng)。經(jīng)查詢使用者并沒有取得合法授權(quán)，屬于典型的盜版侵權(quán)使用，天津市網(wǎng)城創(chuàng)想科技有限責(zé)任公司已經(jīng)對盜版軟件行為辦理證據(jù)保全公證”。從2014年下半年開始，天津市網(wǎng)城創(chuàng)想科技有限責(zé)任公司提起了一系列的針對侵犯其SHOPNC商城系統(tǒng)的著作權(quán)侵權(quán)訴訟。

　　

　　盡管如此，仍有站長認(rèn)為這是“騙子又出新花樣了，一看就是假的騙錢的”。在天津市網(wǎng)城創(chuàng)想科技有限責(zé)任公司發(fā)起維權(quán)訴訟的過程中，不排除有律師事務(wù)所借機(jī)渾水摸魚。在實(shí)際生活中，除某些大型企業(yè)擁有自己的IT部門外，大多數(shù)企業(yè)的網(wǎng)站均是外包給第三方的網(wǎng)站服務(wù)公司制作，因此在很多情況下，網(wǎng)站的擁有者自己也不知道其服務(wù)器端中使用了侵權(quán)軟件，那么在這種情形下，侵權(quán)責(zé)任到底由誰承擔(dān)，賠償責(zé)任該如何分配呢，目前仍無具體定論。

　　

　　同時(shí)相關(guān)律師也提示站長，一般律師函只是協(xié)商的意思，發(fā)律師函是經(jīng)濟(jì)活動中一種非常普遍而且行之有效的商事行為。律師函是指律師接受客戶的委托就有關(guān)事實(shí)或法律問題進(jìn)行披露、評價(jià)，進(jìn)而提出要求以達(dá)到一定效果，以律師事務(wù)所的名義而制作、發(fā)送的專業(yè)法律文書。律師函是律師事務(wù)所所發(fā)出的，不具有任何強(qiáng)制效力，但是由于律師事務(wù)所和律師的特殊地位，律師函的作用是一般的商務(wù)函件所不能相比的。收到律師函的人一般都會比較重視，下意識的認(rèn)為律師函所陳述的事項(xiàng)已經(jīng)上升到法律層面，法律和官司距離自己已經(jīng)不再遙遠(yuǎn)，一定會進(jìn)行綜合分析考慮，這樣就有利于義務(wù)的履行。

　　

　　當(dāng)前一些法院的司法判例

　　

　　1、但在被告未提交被訴侵權(quán)軟件源程序的情況下，尤其是在計(jì)算機(jī)軟件用戶商業(yè)性使用被訴侵權(quán)軟件無法提交源程序的情況下，如果僅依照軟件源程序的比對結(jié)果確定是否侵權(quán)，無法對計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)人給予有效的著作權(quán)保護(hù)。因此，在該種情況下，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟的優(yōu)勢證據(jù)原則，根據(jù)在案證據(jù)予以推定。本案中，原告網(wǎng)城天創(chuàng)公司、網(wǎng)城公司依據(jù)被告九虹公司運(yùn)行被訴侵權(quán)軟件建立的電子商務(wù)網(wǎng)站中的內(nèi)容主張侵權(quán)，根據(jù)相關(guān)證據(jù)，被告九虹公司實(shí)施的是商業(yè)性使用計(jì)算機(jī)軟件的行為。被告九虹公司運(yùn)行被訴侵權(quán)軟件得到的網(wǎng)頁中有“ShopNC”的標(biāo)識、“ShopNC管理中心”的登錄界面和“Copyright2007-2013ShopNC.AllRightsReserved天津市網(wǎng)城創(chuàng)想科技有限責(zé)任公司”的文字，在網(wǎng)頁源代碼中有﹤metaname=”auther”content=”ShopNC”﹥和﹤metaname=”copyright”content=”ShopNCIncAllRightsReserved”﹥的文字，而原告網(wǎng)城天創(chuàng)公司、原告網(wǎng)城公司主張權(quán)利的軟件名稱為ShopNC電商門戶系統(tǒng)軟件，版本為V2013，網(wǎng)城創(chuàng)想公司為原告網(wǎng)城公司更名前的名稱。被告九虹公司亦不能說明其使用的軟件得到了合法授權(quán)及軟件的版本情況。在此種情況下，被告九虹公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，故本院認(rèn)定被告九虹公司使用的軟件為侵權(quán)軟件。由于運(yùn)行侵權(quán)軟件得到的網(wǎng)頁系由侵權(quán)軟件復(fù)制在服務(wù)器中形成，故被告九虹公司侵害了原告網(wǎng)城天創(chuàng)公司、網(wǎng)城公司享有的計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)中的復(fù)制權(quán)�！咎旖蚴芯W(wǎng)城天創(chuàng)科技有限責(zé)任公司等與北京九虹匯鑫貿(mào)易有限公司侵害計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛案】

　　

　　2、網(wǎng)城天創(chuàng)公司、網(wǎng)城公司根據(jù)航訊公司運(yùn)行被控侵權(quán)軟件建立的聚億淘網(wǎng)站中的內(nèi)容主張侵權(quán)，根據(jù)相關(guān)證據(jù)，航訊公司實(shí)施的是商業(yè)性使用計(jì)算機(jī)軟件的行為。航訊公司運(yùn)行被控侵權(quán)軟件得到的網(wǎng)頁中有“shopNC(B2B2C)版本更新日志”、“微商城”和“ShopNC資訊頻道”標(biāo)識，“聚億淘（B2B2C）電商系統(tǒng)平臺管理中心”登錄界面，及“ShopNC系統(tǒng)消息”的登錄反饋信息，在網(wǎng)頁源代碼中有和的文字，而網(wǎng)城天創(chuàng)公司、網(wǎng)城公司主張權(quán)利的軟件為ShopNC電商系統(tǒng)計(jì)算機(jī)系列軟件中的“（B2B2C）模式電商平臺系統(tǒng)V1.0”，航訊公司不能說明其使用的軟件得到了合法授權(quán)及軟件的版本情況。在此種情況下，航訊公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。【天津市網(wǎng)城天創(chuàng)科技有限責(zé)任公司等與天津市航訊科技開發(fā)集團(tuán)有限公司侵害計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛案】

　　

　　3、但在被告未提交被訴侵權(quán)軟件源程序的情況下，尤其是在計(jì)算機(jī)軟件用戶商業(yè)性使用被訴侵權(quán)軟件無法提交源程序的情況下，如果僅依照軟件源程序的比對結(jié)果確定是否侵權(quán)，無法對計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)權(quán)人給予有效的著作權(quán)保護(hù)。因此，在這種情況下，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟的優(yōu)勢證據(jù)原則，根據(jù)在案證據(jù)予以推定。本案中，原告網(wǎng)城天創(chuàng)公司和網(wǎng)城公司依據(jù)被告濱州宅急購公司運(yùn)行被訴侵權(quán)軟件建立的電子商務(wù)網(wǎng)站中的內(nèi)容主張侵權(quán)，根據(jù)相關(guān)證據(jù)，被告濱州宅急購公司實(shí)施的是商業(yè)性使用計(jì)算機(jī)軟件的行為。被告濱州宅急購公司運(yùn)行被訴侵權(quán)軟件得到的網(wǎng)頁中有“ShopNC”的標(biāo)識、“ShopNC管理中心”的登錄界面，而原告網(wǎng)城天創(chuàng)公司和網(wǎng)城公司主張權(quán)利的軟件名稱為ShopNC電商門戶系統(tǒng)軟件。被告濱州宅急購公司亦不能說明其使用的軟件得到了合法授權(quán)及軟件的版本情況。在此種情況下，被告濱州宅急購公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，故本院認(rèn)定被告濱州宅急購公司使用的軟件為侵權(quán)軟件。【天津市網(wǎng)城天創(chuàng)科技有限責(zé)任公司等與濱州市宅急購電子商務(wù)有限公司侵害計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛案】

　　

　　4、但在金源公司并未提交其所使用的被訴侵權(quán)軟件源程序及文檔的情況下，特別是在涉案軟件被商業(yè)性使用，且權(quán)利人有泄露商業(yè)秘密之憂的情況下，如果教條地單一運(yùn)用軟件源程序及文檔比對結(jié)果來確定是否構(gòu)成侵權(quán)，則無法對計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)人給予有效的著作權(quán)保護(hù)。因此，在該種情形下，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民事訴訟的優(yōu)勢證據(jù)原則，結(jié)合具體案件事實(shí)和證據(jù)，對侵權(quán)與否作出推定。本案中，天創(chuàng)公司、網(wǎng)城科技公司依據(jù)金源公司網(wǎng)站運(yùn)行被訴侵權(quán)軟件的內(nèi)容主張金源公司侵權(quán)，根據(jù)相關(guān)證據(jù)，可以認(rèn)定金源公司實(shí)施的是商業(yè)性使用涉案計(jì)算機(jī)軟件的行為。根據(jù)公證書載明的事實(shí)，金源公司網(wǎng)站中的網(wǎng)頁明確載有“ShopNC”標(biāo)識及微商城標(biāo)志，其網(wǎng)頁源代碼中明顯有文字；金源公司網(wǎng)上商城與天創(chuàng)公司授權(quán)北京中星美匯商貿(mào)有限公司使用的C2C多店鋪商城基本格局相似；且金源公司網(wǎng)站有一個關(guān)聯(lián)的二維碼，掃描該二維碼，可以直接鏈接到天創(chuàng)公司、網(wǎng)城科技公司的ShopNC官方網(wǎng)站。【天津市網(wǎng)城天創(chuàng)科技有限責(zé)任公司與滕州金源裝飾市場集團(tuán)有限公司侵害計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛案】

　　

　　律師給出的抗辯建議

　　

　　基于對相關(guān)案例的研習(xí)，團(tuán)隊(duì)律師建議被控侵權(quán)人作好如下兩方面工作：

　　

　　其一，不侵權(quán)抗辯。通過網(wǎng)絡(luò)及相關(guān)案例看到，很多客戶認(rèn)為涉案ShopNC軟件系開源代碼成分，如果此判斷為真，被控侵權(quán)人可以向法院申請司法鑒定，結(jié)論若均為開源內(nèi)容部分，則該軟件不受法律保護(hù)，公眾有權(quán)免費(fèi)使用。至于天津市網(wǎng)城天創(chuàng)科技有限責(zé)任公司所持有的計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書，僅能作為其享有計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的初步證據(jù)，若被控侵權(quán)人提出相反證據(jù)，可以推翻該事實(shí)。

　　

　　其二，攻擊賠償證據(jù)的真實(shí)性。從多份判例來看，權(quán)利人均要求法院按照正常銷售價(jià)格來進(jìn)行判賠，但權(quán)利人與案外人之間的合同真實(shí)性問題，并未在庭審中予以認(rèn)真對待。在此鄭重提醒被控侵權(quán)人若能證明合同簽訂主體存在一定關(guān)聯(lián)，則證據(jù)的真實(shí)性將大打折扣。